抄创意是不是抄？从法律视角看山寨现象

近段时间以来，抄袭或山寨他人音乐编曲、游戏设计、电影海 、卡通人物、小品剧本、商业标识、包装装潢乃至软件界面的事件屡见 端，不时冲上热搜。在大力加强知识产权保护的大环境下，如何从法律视角解读这种 会现象，是一道首先需要回答的问题。

笔者多年前曾撰文探讨过肇始于深圳华强北市场的“山寨机”事件及由此衍生出来的“山寨文化”。彼时，“山寨”还只是一个偏中性的词语，用来比喻一种由民间技术力量发起的产业模式，其主要特点为模仿化、快速化、草根化，其中虽有不少涉及侵权抄袭等违法行为，但也有相当一部分是以小博大、薄利多销及更加贴近市场的模仿式创新。然而，传媒的力量会使得事物被快速标签化，“山寨”一词的含义也逐渐发生偏离，以至于今天使用时，已经演化成彻头彻尾的贬义词，即对涉嫌侵犯他人知识产权的形象表达。

以著作权法为例，实务界一种流行的说法认为，著作权的保护对象是作品，而作品又是具体的表达，且根据“思想与表达二分法”(即著作权只保护具体表达而不延及抽象思想)，“创意”属于抽象的思想范畴，故“创意”是不受保护的，这在某种程度上释放了“抄创意不是抄”的信 。很多人对此嗤之以鼻，但法院却似乎无能为力。作品是人为的符 选择，而符 既包括外在的视觉形象，也包括背后的内涵所指，两者互为表里，不可分离。内涵所指虽然相对比较抽象，但抽象不等于虚无，只是说它需要解读者的认识、理解和概括，而不是凭空捏造。所以，只要构成具有独创性的作品，“创意”也是受著作权法保护的。