关于开源软件知识产权的纠纷

近年来，开源软件在国内外发展很快，正在走向成熟，开始与传统私有软件形成并存的态势，甚至在某些领域内渐成主流。关于开源软件知识产权的纠纷也已浮出水面。在国内，也出现了一些违约、违法的问题，多数人首先在认识上存在误区：如对自由/开源软件性质和特征的界定，对开源软件各类知识产权保护法律规定的强度和范围的理解，对各种开源许可协议的内容或条款以及其解释的认知，在同时执行多项许可证时对各证间冲突处理的把握，对自由软件运动发展中迄今尚存的一些争议问题或在法律上出现的灰色地带在执行中的处置……等，存在着不少混乱认识和错误概念；必须指出，也确有一些造假、侵权、违法的行为和事件。

知识产权是法律赋予人们对智力劳动成果所享有的民事权利。

通常开源软件的知识产权表现在下列五个方面：

1.著作权

2.专利权

3.商标权

4.商业秘密

5.反不正当竞争

版权

自由/开源软件是一种有版权的软件，自由/开源软件是一种得到许可的软件。自由/开源软件许可协议是其版权实施的延伸。

多数人没有注意到开源软件许可的存在，这是因为它不同于传统的书面签字或上 点击那样“接受许可”的方式。开源软件的许可协议是开放的，只要具有相应行为就可“默认”接受的许可；但如“被许可人”不遵守有关许可条件，许可随时会被终止，“被许可人”持有开源软件的权利将自动终止，并需承担违约责任的风险。

BSD、GPL、LGPL、MPL是应用最为普遍的四种典型的自由/开源软件的许可协议。

BSD许可证

BSD是一种自由软件，其许可协议为FreeBSD。FreeBSD的主要规定是：

GPL许可

多数自由/开源软件采用通用许可协议：GNU/GPL，这是自由软件基金会发布的一个软件授权许可证。现有40000个版本/方案采用GPLV2。LinusTovalds将Linux在GUN/GPL下发布，自由软件基金会将Linux作为GUN操作系统的内核。

国内个别企业，根据GPL规则将自由获得的开源软件，在进行修改、衍生后，在再发行自己的版本时，将之变成违反GPL规则的闭源软件，这不但可看成具有负面影响的道德问题，还可能将面临侵犯知识产权遭受法律追诉的风险。

Ubuntu的Linux发布版是移植、剪裁Debian的软件资源进行再开发、再发布的成果。今年3月，Ubuntu的创始人MarkShuttleworth对我说，Ubuntu在向 会、市场提供Linux发布版时，要取得Debian的“授权”。我想这个“授权”不是“版权”的“授权”，是Ubuntu为了要不断取得Debian的软件资源、纠错升级、设计思想、技术诀窍、运作经验等方面的“支持”而采取的相应措施。

RedHat公司也认为，如果有人对RH发布版进行修改而不遵守GPL规则，则对修改后的软件，RedHat概不负责，不提供支持、服务，包括不提供补丁、升级及其他服务事项。但RedHat对自己的发布版则保证提供及时完善的支持和服务。

LGPL

LGPL，早期称之为“库级-GPL”，后来称之为“轻型-GPL”或“宽松-GPL”，它不同于GPL许可证，在执行LGPL许可证时，允许库函数可以自由地联接到私有软件。

MPL

专利权

自由/开源软件在版权保护方面取得了较为宽松的环境，但自由/开源软件躲不开专利的旋涡。侵犯专利权，不但要追溯开源软件“发行者”的法律责任，还要追溯“使用者”的法律责任。

众所周知，2005年欧盟没有通过软件的专利法案，美国是支持软件专利最强有力的国家，不能低估美国做法对国际的影响。

对自由/开源软件来说，很多软件程序是由全球志愿者集体编写、合作开发的，其中难免携带“隐性专利”。

自由软件基金会首席律师EbenMoglen领导制定了GPL3.0，企图改变“GPL许可证只能解决版权问题，不能解决专利问题”的现状。GPL3.0解决专利问题的重要思路是：沉淀在互联 上绝大多数知识产权是属于开源的，在当代，很少有组织和个人不上 。如果持有隐性专利的组织或个人要状告开源软件发行者专利侵权，那后者也有可能反告前者在互联 上对“开源”的侵权，从而达到权利公平、法律平衡的制约效果。

商标权

在美国有一个非盈利组织“LinuxMarkInstitute”得到LinusTorvalds授权专门保护“Linux”商标的合法使用，年度授权许可费200-5000美元不等。在中国只有在国家商标局一旦批准“Linux”归属LinusTorvalds后，美国LMI才可指派中国境内律师机构来办理此事。

有人曾向美国专利商标局申请把“OpenSource”作为商标，但未被批准。

商业秘密

我们认为，自由/开源软件的全部技术是由：以开放源代码所表征的公开的技术，与不公开的工程化实现技术两部分组成。

所谓自由/开源软件的工程化实现技术表现为技术诀窍、熟练技巧、工程经验、隐性技术、测试分析，它着重于改善操作稳定性、优化计算效率、增强灵活扩展性、提高产品质量、催化产品成熟度。

在工程化实现技术中自然包含商业秘密。

反不正当竞争

自由/开源软件在起步发展过程中，正在走向成熟、走上规模，现在还谈不上行业垄断问题，因此基本上也还不存在“不正当竞争”问题，反不正当竞争还有待时日。

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